Inleiding

Deze SaaS-voorwaarden (hierna te noemen: "Voorwaarden") zijn van toepassing op alle overeenkomsten tussen Performity B.V. en haar Klanten met betrekking tot het gebruik van het Performity-platform.

Artikel 1. Definities

1.1 In deze Voorwaarden wordt verstaan onder:

AVG: de Algemene Verordening Gegevensbescherming (Verordening (EU) 2016/679);

Data Act: Europese Data Act (Verordening (EU) 2023/2854);

Diensten: de door Performity aan Klant te leveren SaaS-diensten die in deze Voorwaarden zijn beschreven, bestaande uit het online en op afstand ter beschikking stellen van het Platform en bijbehorende ondersteuning;

Gebruiker: een door Klant aangewezen natuurlijk persoon die toegang heeft tot het Platform;

Klant: de rechtspersoon of natuurlijke persoon handelend in de uitoefening van beroep of bedrijf die de Overeenkomst aangaat met Performity;

Klantdata: alle gegevens, bestanden en informatie die door of namens Klant in het Platform worden ingevoerd, gegenereerd of opgeslagen;

Overeenkomst: de overeenkomst tussen Performity en Klant voor het gebruik van de Diensten, zoals een ondertekende offerte, geaccordeerd aanmeldformulier of ondertekende Raamovereenkomst;

Partij(en): Performity en/of Klant;

Performity: Performity B.V., gevestigd te Rotterdam, ingeschreven in het handelsregister onder KvK-nummer 89213602;

Platform: het Performity SaaS-platform voor risicobeheersing en compliance, inclusief alle updates, patches en nieuwe functionaliteiten;

SLA: de optionele Service Level Agreement die de specifieke serviceniveaus, uptime-garanties en ondersteuningsvoorwaarden vastlegt;

Verwerkersovereenkomst: de overeenkomst als bedoeld in artikel 28 AVG die de verwerking van persoonsgegevens regelt;

Werkdag: maandag tot en met vrijdag van 9:00 uur tot 17:00 uur, uitgezonderd algemeen erkende feestdagen in Nederland.

Artikel 2. Rangorde en toepasselijkheid

In geval van tegenstrijdigheid tussen de verschillende documenten die deel uitmaken van de contractuele verhouding tussen Partijen, geldt de volgende rangorde (van hoog naar laag):

• a) schriftelijke individuele afspraken tussen Partijen (zoals addenda of wijzigingen);
• b) de Overeenkomst;
• c) Service Level Agreement (SLA);
• d) de Verwerkersovereenkomst;
• e) deze SaaS-voorwaarden.

2.2    Deze Voorwaarden zijn van toepassing op alle aanbiedingen, offertes, overeenkomsten en leveringen van Diensten door Performity, tenzij schriftelijk uitdrukkelijk anders is overeengekomen.

2.3    De toepasselijkheid van eventuele inkoop- of andere voorwaarden van Klant wordt uitdrukkelijk en ondubbelzinnig van de hand gewezen.

2.4    Afwijkingen van deze Voorwaarden zijn slechts geldig indien deze uitdrukkelijk schriftelijk zijn overeengekomen.

Artikel 3 - Gebruiksrechten en verplichtingen Klant

3.1    Performity verleent aan Klant een niet-exclusief, niet-overdraagbaar, niet-sublicentieerbaar recht om gedurende de looptijd van de Overeenkomst gebruik te maken van de Dienst in overeenstemming met deze Voorwaarden.

3.2    Het gebruiksrecht is beperkt tot het aantal Gebruikers en de modules/functionaliteiten zoals overeengekomen in de Overeenkomst.

3.3    Om gebruik te kunnen maken van de Dienst is een Account vereist. Accounts kunnen door Performity en/of door medewerkers van Klant worden aangemaakt en zijn toegankelijk door het invoeren van inloggegevens.

3.4    Klant is verantwoordelijk voor de geheimhouding van de inloggegevens voor de Accounts. Het is Klant en diens Gebruikers niet toegestaan om de inloggegevens zonder toestemming van Performity aan derden te verstrekken. Klant stelt Performity onverwijld op de hoogte als inloggegevens zijn kwijtgeraakt of verloren zijn gegaan.

3.5    Het gebruik van de Accounts geschiedt onder de verantwoordelijkheid en voor risico van Klant. Als Klant vermoedt dat er misbruik wordt gemaakt van het Account, moet Klant onverwijld het wachtwoord van het betreffende Account aanpassen. Daarnaast moet Klant dit onverwijld aan Performity melden, zodat er eventueel aanvullende maatregelen genomen kunnen worden.

3.6    Klant zal de Dienst uitsluitend gebruiken voor de interne bedrijfsvoering en is niet gerechtigd om, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Performity:

• a) de Dienst te kopiëren, wijzigen, vertalen, decompileren, reverse engineeren of op andere wijze de broncode te achterhalen, behoudens hetgeen dwingend rechtelijk is toegestaan;
• b) de Dienst aan derden ter beschikking te stellen, te verhuren, te verkopen of anderszins te distribueren;
• c) technische beveiligingsmaatregelen te omzeilen of te verwijderen;
• d) enige aanduiding van intellectuele eigendomsrechten of over het vertrouwelijke karakter van (onderdelen van) de Dienst te verwijderen of aan te passen;
• e) inbreuk te maken op intellectuele eigendomsrechten door middel van de Dienst;
• f) virussen, malware of andere vormen van schadelijke informatie te verspreiden via de Dienst;
• g) smadelijke, lasterlijke, discriminerende, beledigende of anderszins strafbare inhoud te verspreiden via de Dienst;
• h) de Dienst te gebruiken op zodanige wijze dat hierdoor overlast of hinder voor anderen ontstaat;
• i) de Dienst te gebruiken op een (andere) wijze die in strijd is met toepasselijke wet- en regelgeving of deze Voorwaarden, of op een wijze die schade toebrengt aan Performity of derden;
• j) bestanden of data aan Performity over te dragen die zijn geïnfecteerd met virussen, malware of andere software die computersystemen verstoort, (gevoelige) gegevens verzamelt of op andere wijze schade aanricht;
• k) enige rechten op de Dienst uit te oefenen die niet uitdrukkelijk aan Klant zijn verleend.

3.7    Als Performity constateert dat Klant deze gebruiksregels overtreedt, of hierover een klacht ontvangt, zal Performity Klant waarschuwen over deze overtreding. Als Klant niet-tijdig of onvoldoende maatregelen neemt, kan Performity zelf ingrijpen om de overtreding te beëindigen. In urgente of ernstige gevallen kan Performity ingrijpen zonder voorafgaande waarschuwing.

3.8    Alle gedragingen door diens Gebruikers in verband met de Dienst komen voor rekening en risico van Klant. Klant zal de Gebruikers bekendmaken met deze Voorwaarden en overige toepasselijke voorschriften en instructies van Performity.

3.9    Klant is verantwoordelijk voor het gebruik van de Dienst door haar Gebruikers en staat ervoor in dat Gebruikers de verplichtingen uit deze Voorwaarden nakomen. Klant is tegenover Performity aansprakelijk voor alle schade die Performity lijdt als gevolg van onzorgvuldig gebruik van de Dienst of wegens een schending van de in dit artikel beschreven gebruiksregels door een Gebruiker.

3.10 Klant zal alle ondersteuning bieden die Performity nodig of wenselijk acht om de uitvoering van de Overeenkomst mogelijk te maken, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het aanleveren van gegevens conform de instructies van Performity en het informeren omtrent feiten en omstandigheden die in verband met de uitvoering van de Overeenkomst van belang kunnen zijn.

3.11  Klant staat in voor de juistheid, volledigheid en betrouwbaarheid van de door of namens hem aan Performity ter beschikking gestelde gegevens.

3.12 Performity is niet aansprakelijk voor schade die het gevolg is van schending van deze verplichtingen door Klant. Klant vrijwaart Performity van aanspraken van derden die voortvloeien uit schending van deze verplichtingen. De (extra) werkzaamheden van Performity die het gevolg zijn van schending van deze verplichtingen zijn voor rekening en risico van Klant.

3.13  Klant is geheel en zelfstandig aansprakelijk en verantwoordelijk voor het gebruik van de Diensten. Performity kan op geen enkele wijze instaan voor het al dan niet voldoen aan en/of de juistheid van de door Klant gebruikte Diensten in verband met de verwerking c.q. toepassing hiervan door Klant.

3.14  Klant is geheel en zelfstandig verantwoordelijk voor het maken van adequate en periodieke back-ups van Klantdata en voor het veiligstellen van deze data buiten de Dienst van Performity. Performity is niet aansprakelijk voor enig verlies, verminking of corruptie van Klantdata die is veroorzaakt door het niet nakomen van deze backup-verplichting door Klant.

Artikel 4 - Dienstverlening en rechten Performity

4.1    Performity zal zich naar beste vermogen inspannen om de Diensten met zorg uit te voeren. Alle verplichtingen van Performity zijn, tenzij uitdrukkelijk en schriftelijk anders is overeengekomen, inspanningsverbintenissen en geen resultaatsverbintenissen.

4.2    Performity zal zich inspannen om de Dienst beschikbaar te stellen conform de in de SLA vastgelegde serviceniveaus, zoals uptime-garanties, onderhoudsvensters, incident response times en service credits. Bij het ontbreken van specifieke afspraken in de SLA over deze serviceniveaus, geldt uitsluitend de inspanningsverbintenis van artikel 4.1.

4.3    Door Performity genoemde termijnen zijn altijd indicatief en gelden nooit als fatale termijnen.

4.4    Performity behoudt zich het recht voor om de Dienst te onderhouden en te updaten. Gepland onderhoud wordt vooraf aangekondigd conform de SLA, of bij het ontbreken daarvan, via een algemene kennisgeving (bijvoorbeeld per e-mail of in het Platform).

4.5    Performity kan de Dienst wijzigen of uitbreiden met nieuwe functionaliteiten. Dergelijke updates worden automatisch beschikbaar gesteld zonder afzonderlijke goedkeuring van Klant.

4.6    Bij wezenlijke wijzigingen die de bestaande functionaliteit negatief beïnvloeden, zal Performity Klant hierover tijdig informeren. Klant heeft in dat geval het recht de Overeenkomst schriftelijk op te zeggen tegen de datum van inwerkingtreding van de wijziging, mits Klant de opzegging indient binnen een termijn van dertig (30) dagen na kennisgeving. Deze mogelijkheid tot opzegging is niet van toepassing op wijzigingen die noodzakelijk zijn ter voldoening aan dwingende wet- en regelgeving.

4.7    Performity biedt een basisniveau van ondersteuning aan Klant met betrekking tot het beheer van het Platform en in geval van technische problemen die verband houden met het Platform. Deze ondersteuning wordt aangeboden via een helpdesk die tijdens Werkdagen telefonisch en/of per e-mail en webformulier bereikbaar is, zoals nader vermeld in de Dienst.

4.8    Performity kan de Diensten koppelen met software en diensten van derden. Klant gaat op voorhand akkoord met de eventuele voorwaarden van derden, welke Performity tijdig aan Klant bekendmaakt.

4.9    Voor koppelingen met software en diensten van derden kan Performity geen aansprakelijkheid aanvaarden. Performity is niet gehouden tot enige verplichting ten aanzien van de koppelingen of diensten van derden.

4.10    Partijen kunnen overeenkomen dat Performity aan Klant ondersteuning biedt (op locatie dan wel op afstand) ten behoeve van de configuratie, implementatie en het gebruik van de Diensten. Partijen stellen in overleg vast wanneer en op welke locatie de door Performity te verrichten Diensten worden uitgevoerd. Een verzoek om de Diensten op een andere dag, tijdstip of locatie te verrichten, dient door Klant uiterlijk 7 (zeven) kalenderdagen voor de overeengekomen datum schriftelijk bij Performity te worden ingediend. Performity kan alle in het kader van de verandering gemaakte (extra) kosten bij Klant in rekening brengen.

4.11    Als Performity Diensten verricht ten kantore van Klant of op een andere door Klant aangewezen locatie, biedt Klant alle noodzakelijke en wenselijke ondersteuning en faciliteiten.

4.12    Performity voert de Diensten naar eigen inzicht uit en heeft het recht om het tijdstip en de tijdsduur ervan naar eigen inzicht vast te stellen en in te delen. Partijen komen nadrukkelijk overeen dat er tussen hen geen enkele gezagsverhouding bestaat ter zake van de Diensten.

4.13    Performity is gerechtigd in overleg met Klant de Overeenkomst in verschillende fasen uit te voeren en het aldus uitgevoerde gedeelte afzonderlijk te factureren.

4.14    Als dit tussen Partijen is overeengekomen, verzorgt Performity voor Klant een training voor het beheer en gebruik van het Platform. Het aantal deelnemersplaatsen en de kosten van de training wordt vermeld in de Overeenkomst. De training vindt plaats op het adres van de hoofdvestiging van Klant, tenzij Partijen schriftelijk anders zijn overeengekomen. Alle redelijke onkosten van de trainer (waaronder reiskosten en eventuele redelijke overnachtingskosten) komen voor rekening van Klant en kunnen apart door Performity worden gefactureerd.

4.15    Trainingen kunnen door Klant Schriftelijk worden geannuleerd, waarbij Performity het recht heeft om de in de Overeenkomst opgenomen annuleringskosten in rekening te brengen. Onder een annulering wordt uitdrukkelijk ook het verzoek van Klant verstaan om de dag en/of het tijdstip waarop de training plaatsvindt te wijzigen.

Artikel 5 - Prijzen en betaling

5.1    De vergoedingen voor de Dienst zijn verschuldigd vanaf het moment van terbeschikkingstelling daarvan, waaronder wordt verstaan het verstrekken van inloggegevens voor de Dienst.

5.2    De prijzen voor het gebruik van de Diensten zijn vastgelegd in de Overeenkomst en/of SLA en bestaan uit:

• a) een jaarlijkse platformvergoeding voor toegang tot het Platform;
• b) een maandelijkse vergoeding per Gebruiker;
• c) vergoedingen voor de overeengekomen overige Diensten.

5.3    Nieuwe modules, functionaliteiten of aanvullende diensten kunnen afzonderlijk worden beprijsd. Klant is niet verplicht deze af te nemen.

5.4    Alle prijzen zijn exclusief btw en andere van overheidswege opgelegde heffingen.

5.5    Performity is gerechtigd de prijzen jaarlijks aan te passen op basis van de consumentenprijsindex (CPI) gepubliceerd door het CBS. Dergelijke aanpassingen worden minimaal een (1) maand voor ingangsdatum schriftelijk aangekondigd.

5.6    Onverminderd het bepaalde in artikel 5.5 is Performity gerechtigd de prijzen voor de Diensten aan te passen indien de kosten van Performity stijgen (bijvoorbeeld door wijzigingen in de wet- of regelgeving of door prijsstijgingen van externe leveranciers). Dergelijke prijswijzigingen worden Klant minimaal twee (2) maanden voor ingangsdatum schriftelijk aangekondigd. Indien de prijswijziging een verhoging van meer dan 10% van de geldende prijs betreft, heeft Klant het recht de Overeenkomst schriftelijk op te zeggen tegen de datum van inwerkingtreding van de wijziging, mits Klant de opzegging indient binnen dertig (30) dagen na de aankondiging.

5.7    Betaling dient te geschieden binnen veertien (14) dagen na factuurdatum, tenzij schriftelijk anders overeengekomen.

5.8    Bij niet-tijdige betaling is Klant van rechtswege in verzuim en is Klant wettelijke handelsrente verschuldigd. De buitengerechtelijke incassokosten bedragen 15% van de hoofdsom, met een minimum van € 375,00 en komen voor rekening van Klant.

5.9    Performity is gerechtigd de toegang tot de Diensten op te schorten indien Klant haar betalingsverplichtingen niet nakomt en na een schriftelijke aanmaning daartoe binnen zeven (7) dagen in verzuim blijft, onverminderd het recht van Performity op volledige betaling en schadevergoeding.

5.10    Een eventueel bezwaar tegen een factuur schort de betalingsverplichting niet op.   

5.11    De geregistreerde uren uit het urenregistratiesysteem van Performity leveren dwingend bewijs op van de door Performity gewerkte en door Klant verschuldigde uren ten behoeve van Klant tot het moment dat tegenbewijs is geleverd door Klant.

5.12    Alle door de Klant gedane betalingen strekken in de eerste plaats in mindering op de kosten als bedoeld in lid 5.8 tweede zin, vervolgens in mindering op de reeds verschuldigde rente en ten slotte in mindering van de opeisbare vorderingen die het langst openstaan.

5.13    Alle vorderingen van Performity zijn direct opeisbaar indien Klant faillissement aanvraagt dan wel failliet wordt verklaard, Klant surseance van betaling aanvraagt dan wel surseance van betaling krijgt verleend, de activiteiten van Klant worden beëindigd, of het bedrijf van Klant wordt geliquideerd, of indien enig andere insolventieprocedure, waaronder toepassing van de WHOA (ten aanzien van/op) Klant van toepassing wordt.

Artikel 6 - Data zeggenschap en portabiliteit

6.1    Alle Klantdata blijft te allen tijde behoren tot exclusieve zeggenschap en tot de beschikking van Klant. Performity verkrijgt hierop geen rechten of aanspraken, anders dan het gebruiksrecht noodzakelijk voor de uitvoering van de Diensten.

6.2    Performity verwerkt Klantdata uitsluitend ten behoeve van de uitvoering van de Overeenkomst en de levering van de Diensten aan Klant.

6.3    Performity gebruikt geen Klantdata voor eigen doeleinden anders dan geanonimiseerde technische platformdata (zoals laadtijden en navigatiepatronen) voor prestatieverbetering en gebruikerservaring. Dit recht blijft bestaan na beëindiging van de Overeenkomst, mits deze data niet herleidbaar is tot individuele Klanten of Gebruikers.

6.4    Bij beëindiging van de Overeenkomst heeft Klant recht op teruggave of verwijdering van Klantdata conform de Verwerkersovereenkomst. Performity zal Klantdata verwijderen binnen de in de verwerkersovereenkomst vastgestelde termijnen, na beëindiging, en uiterlijk binnen negentig (90) dagen na de einddatum van de Overeenkomst, tenzij wettelijke bewaarplichten anders voorschrijven.

6.5    Performity erkent de rechten van Klant ten aanzien van data-portabiliteit en het overstappen naar een andere aanbieder van dataverwerkingsdiensten (switching) conform de bepalingen van de Data Act.

6.6    Op eerste schriftelijk verzoek van Klant zal Performity de Klantdata ter beschikking stellen aan Klant zelf, of deze overdragen aan een door Klant aangewezen derde partij (zoals een andere aanbieder van dataverwerkingsdiensten of een on-premises ICT-infrastructuur).

6.7    De overdracht of terbeschikkingstelling van Klantdata zal geschieden in een gestructureerd, algemeen gebruikt en machineleesbaar formaat dat de interoperabiliteit en effectieve overdracht naar de nieuwe aanbieder mogelijk maakt. Waar technisch haalbaar, zal Performity redelijke maatregelen nemen om de Klant te faciliteren bij het bereiken van functionele equivalentie in het gebruik van de nieuwe dataverwerkingsdienst.

6.8    Overstapkosten:

• a) Vanaf 12 januari 2027 zal Performity geen overstapkosten in rekening brengen voor de beëindiging van de Overeenkomst en de overdracht van de Klantdata aan een andere aanbieder of on-premises infrastructuur.
• b) Tot 12 januari 2027 kan Performity verlaagde overstapkosten in rekening brengen die niet hoger zijn dan de directe kosten die rechtstreeks verband houden met het overstapproces (zoals de kosten van formattering, overdracht via elektronische middelen en opslag), voor zover deze kosten niet al zijn gedekt door de reguliere servicevergoeding.
• c) Performity zal zich te allen tijde inspannen om de overstapkosten tot een minimum te beperken en technische en commerciële drempels voor een overstap te verwijderen conform artikel 23 van de Data Act.

6.9    Dit recht op overstappen doet geen afbreuk aan de in Artikel 14 vastgelegde opzegtermijnen van de Overeenkomst. De verplichting tot overdracht is van kracht gedurende de looptijd van de Overeenkomst en gedurende een periode van zestig (60) dagen na beëindiging (de overgangstermijn) daarvan met een minimumperiode voor het ophalen van data (data retrieval) van ten minste dertig (30) kalenderdagen na afloop van de overgangstermijn.

6.10    Klant zal Performity vrijwaren van aanspraken van derden die voortvloeien uit het door Performity conform de instructies van Klant delen van Klantdata met door Klant aangewezen derde partijen.

Artikel 7 - Intellectuele eigendomsrechten

7.1    Alle intellectuele eigendomsrechten op de Diensten, het Platform, de onderliggende software, data, documentatie, handelsmerken en alle andere materialen van Performity berusten uitsluitend bij Performity of haar licentiegevers.

7.2    Door het aangaan van de Overeenkomst vindt geen overdracht van intellectuele eigendomsrechten plaats. Klant verkrijgt uitsluitend het gebruiksrecht als omschreven in artikel 3.

7.3    Eventuele maatwerkontwikkeling in opdracht van Klant blijft eigendom van Performity, tenzij uitdrukkelijk schriftelijk anders overeengekomen.

7.4    Performity vrijwaart Klant tegen aanspraken van derden wegens inbreuk op intellectuele eigendomsrechten door het Platform, mits Klant Performity onverwijld schriftelijk informeert, de behandeling van de zaak aan Performity overlaat en alle medewerking verleent.

7.5    Klant verleent Performity hierbij een niet-exclusief, niet-overdraagbaar en royaltyvrij recht om gedurende de looptijd van de Overeenkomst het logo, de handelsnamen en overige merkuitingen van Klant (hierna te noemen: “Klantlogo”) te gebruiken voor marketing- en promotiedoeleinden. Dit omvat onder meer, maar niet uitsluitend, plaatsing van het Klantlogo op de website van Performity, in presentaties, referentielijsten, pitches en promotiemateriaal. Klant bevestigt dat hiervoor geen aanvullende toestemming of vergoeding is vereist.

Artikel 8 - Beveiliging en compliance

8.1    Performity treft passende technische en organisatorische maatregelen om Klantdata te beschermen tegen verlies, onbevoegde toegang of onrechtmatige verwerking, en handelt daarbij uitsluitend in overeenstemming met de instructies van Klant, tenzij wettelijk anders vereist.

8.2    De beveiligingsmaatregelen omvatten in ieder geval:

• a) encryptie van data in rust (at rest) en tijdens transport (in transit);
• b) toegangsbeheer op basis van multi-factor authenticatie (MFA) en role-based access control;
• c) logging en monitoring van systeemactiviteiten;
• d) regelmatige beveiligingsaudits en penetratietests;
• e) awareness training voor medewerkers;
• f) een incident response plan.

8.3    Het Platform wordt gehost in datacenters van TransIP in Nederland (Amsterdam en Alblasserdam). Klantdata wordt niet buiten de Europese Economische Ruimte verwerkt.

8.4    Performity beschikt over een security officer en een functionaris voor gegevensbescherming (FG) die toezien op de naleving van de beveiligingsstandaarden en privacywetgeving.

Artikel 9 - AI-functionaliteiten

9.1    Performity kan AI-functionaliteiten (kunstmatige intelligentie) integreren in het Platform voor aanbevelingen, data-analyse en andere ondersteunende functies.

9.2    Wanneer AI-functionaliteiten beschikbaar worden gesteld, zal Performity Klant hierover informeren en de toepasselijke voorwaarden bekendmaken.

9.3    Performity streeft ernaar transparantie te bieden over het gebruik van AI‑functionaliteiten binnen het Platform, voor zover dit technisch en operationeel redelijkerwijs uitvoerbaar is. Niet alle AI‑processen of AI‑gegenereerde suggesties hoeven afzonderlijk te worden gemarkeerd. Klant is zelf verantwoordelijk voor het beoordelen, controleren en valideren van AI‑gegenereerde output en voor het bepalen in hoeverre deze geschikt is voor gebruik binnen de eigen organisatie.

9.4    Klantdata wordt niet gebruikt voor het trainen van AI-modellen zonder uitdrukkelijke voorafgaande opt-in toestemming van Klant. Klant kan een gegeven toestemming te allen tijde intrekken.

9.5    AI-gegenereerde output is uitsluitend ondersteunend en adviserend van aard en vormt geen juridisch, medisch, financieel of ander professioneel advies. Klant blijft te allen tijde verwerkingsverantwoordelijke en eindverantwoordelijk voor beslissingen die worden genomen op basis van AI-gegenereerde output.

9.6    AI-functionaliteiten zijn ontworpen als ondersteunende hulpmiddelen. Waar van toepassing kan menselijke review nodig zijn, maar Klant is te allen tijde zelf verantwoordelijk voor het toepassen van passende menselijke controle. Performity kan richtlijnen of aanbevelingen verstrekken, maar deze hebben een vrijblijvend karakter en ontslaan Klant niet van zijn eigen beoordelingsplicht.

9.7       Performity behoudt zich het recht voor AI-functionaliteiten als afzonderlijke betaalde modules aan te bieden.

Artikel 10 - Privacy

10.1    Klant is verwerkingsverantwoordelijke in de zin van de AVG voor de persoonsgegevens die worden verwerkt in het Platform. Performity treedt op als verwerker.

10.2    De verwerking van persoonsgegevens is nader geregeld in de Verwerkersovereenkomst, die integraal onderdeel uitmaakt van de contractuele verhouding tussen Partijen.

10.3    Performity verwerkt persoonsgegevens uitsluitend in opdracht van Klant en ten behoeve van de uitvoering van de Overeenkomst, bestaande uit contactgegevens van Gebruikers (naam, e-mailadres, telefoonnummer).

10.5    Performity maakt gebruik van subverwerkers als vermeld in de Verwerkersovereenkomst. Wijzigingen in subverwerkers worden binnen redelijke termijn vooraf per e-mail aan Klant medegedeeld.

10.6    Bij een datalek dat van invloed kan zijn op Klantdata, zal Performity Klant onverwijld hierover informeren. Performity zal Klant binnen 72 uur na ontdekking van het lek voorzien van alle relevante details zoals vereist onder de AVG.

10.7    Performity verwerkt persoonsgegevens van Klant en haar Gebruikers (zoals contact- en factuurgegevens) ten behoeve van de uitvoering van de Overeenkomst, facturatie en communicatie. Voor deze verwerkingen treedt Performity op als verwerkingsverantwoordelijke en zijn de bepalingen van het Privacybeleid van Performity van toepassing.

Artikel 11 - Aansprakelijkheid

11.1    De totale aansprakelijkheid van Performity is in alle gevallen, waaronder wegens toerekenbare tekortkoming(en) in de nakoming van de Overeenkomst of wegens enige andere oorzaak, beperkt tot het bedrag dat volgens de aansprakelijkheidsverzekeraar van Performity voor het betreffende geval wordt uitgekeerd, vermeerderd met de eventueel door Performity uit hoofde van de verzekering te dragen eigen risico. Voor het geval de verzekeraar geen dekking biedt of niet tot uitkering overgaat, is deze totale aansprakelijkheid van Performity per gebeurtenis (waarbij een reeks van opeenvolgende gebeurtenissen geldt als één gebeurtenis) beperkt tot vergoeding van directe schade tot maximaal het bedrag dat Klant in de drie (3) maanden voorafgaand aan de schadeveroorzakende gebeurtenis aan Performity heeft betaald. De totale gezamenlijke aansprakelijkheid van Performity zal in geen geval meer bedragen dan EUR 10.000,00 (tienduizend euro).

11.2    Onder directe schade wordt verstaan: redelijke kosten ter vaststelling van de oorzaak en omvang van de schade, redelijke kosten gemaakt ter voorkoming of beperking van schade, en redelijke kosten ter verkrijging van voldoening buiten rechte.

11.3    Indirecte schade, daaronder begrepen gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, schade door bedrijfsstagnatie, en schade wegens verlies of verminking van data (ongeacht de oorzaak), is uitgesloten.

11.4    De in lid 1 genoemde beperking geldt niet voor schade die het gevolg is van opzet of bewuste roekeloosheid (grove nalatigheid) van de directie of de bedrijfsleiding van Performity. Voor dergelijke schade is Performity onbeperkt aansprakelijk conform artikel 13(4)(a) van de Data Act.

11.5    De aansprakelijkheidsbeperking geldt niet voor aansprakelijkheid jegens derden (betrokkenen) die voortvloeit uit schending van de AVG, waaronder aansprakelijkheid voor schade als gevolg van datalekken conform artikel 82 AVG, voor zover deze schade op grond van artikel 82 AVG direct op Performity kan worden verhaald. Indien Partijen hoofdelijk aansprakelijk zijn jegens betrokkenen of de toezichthouder, geldt dat de onderlinge draagplicht wordt vastgesteld op basis van de mate van schuld. De in artikel 11.1 genoemde limiet blijft echter onverkort van kracht voor de onderlinge vrijwaring, tenzij er sprake is van grove nalatigheid bij de beveiliging van persoonsgegevens. Door de toezichthouder opgelegde administratieve boetes komen voor rekening van de partij aan wie de boete is opgelegd, tenzij de boete (mede) het gevolg is van een instructie of tekortkoming van de andere partij.

11.6    Service credits zoals vastgelegd in de SLA vormen de enige en uitsluitende remedie voor het niet-nakomen van de uptime-garanties.

11.7    Voorwaarde voor enige aansprakelijkheid van Performity is dat Klant na ontdekking van een tekortkoming Performity hiervan Schriftelijk in kennis stelt binnen 10 kalenderdagen na het leveren van de Diensten dan wel binnen 10 kalenderdagen na de ontdekking van het gebrek indien Klant aantoont dat hij het gebrek redelijkerwijs niet eerder kon ontdekken, onder nauwkeurige opgave van de aard en de grond van de klachten. De kennisgeving dient zodanig te zijn geformuleerd dat Performity in staat moet zijn gesteld de kennisgeving van de Klant te kunnen onderzoeken. Indien de kennisgeving(en) niet binnen de genoemde termijn zijn ingediend, vervallen alle rechten van Klant in verband daarmee. Deze klachten schorten de betalingsverplichting van Klant niet op, behoudens voor zover Performity schriftelijk en expliciet te kennen heeft gegeven dat de klacht gegrond is.

11.8    In geval van een terecht uitgebrachte kennisgeving heeft Performity te allen tijde het recht, indien en voor zover mogelijk, de schade ongedaan te maken of te beperken door herstel of verbetering door, naar keuze van Performity, aanpassing van de ter zake in rekening gebrachte tarieven, het kosteloos verbeteren of opnieuw verrichten en/of leveren van de betwiste Diensten of het geheel of gedeeltelijk niet (meer) uitvoeren van de Overeenkomst en/of specifieke Diensten tegen een restitutie naar evenredigheid van eventueel ter zake door Klant reeds betaalde bedragen.

11.9    Vorderingsrechten en andere bevoegdheden van Klant uit welke hoofde ook jegens Performity in verband met het verrichten van Diensten vervallen in ieder geval 6 (zegge: zes) maanden na het moment waarop Klant bekend werd of redelijkerwijs bekend kon zijn met het bestaan van deze rechten en bevoegdheden.

Artikel 12 - Vrijwaring

12.1 Klant vrijwaart Performity tegen aanspraken van derden die voortvloeien uit of verband houden met:

• a) het gebruik van de Dienst door Klant of haar Gebruikers in strijd met deze Voorwaarden;
• b) de Klantdata die door of namens Klant in het Platform wordt ingevoerd;
• c) inbreuk op intellectuele eigendomsrechten van derden door Klantdata;
• d) het niet-nakomen van toepasselijke wet- en regelgeving door Klant.

Artikel 13 - Geheimhouding

13.1 Partijen zullen Vertrouwelijke Informatie die zij in het kader van de Overeenkomst van elkaar ontvangen geheimhouden en uitsluitend gebruiken voor de uitvoering van de Overeenkomst.

13.2 Onder Vertrouwelijke Informatie wordt verstaan alle informatie, waaronder bedrijfsgeheimen in de zin van de Wet Bescherming Bedrijfsgeheimen, de technische en commerciële informatie over de Diensten en het Platform en de documentatie van Performity, en andere vertrouwelijke informatie die door een Partij wordt verstrekt of anderszins bekend wordt, en die als zodanig is aangemerkt of waarvan de ontvangende Partij redelijkerwijs behoort te begrijpen dat deze vertrouwelijk is.

13.3  De ontvangende Partij zorgt dat Vertrouwelijke Informatie hetzelfde niveau van bescherming tegen ongeautoriseerde toegang of gebruik krijgt als diens eigen vertrouwelijke informatie, maar minstens een redelijk niveau van bescherming.

13.4  De ontvangende Partij mag de Vertrouwelijke Informatie uitsluitend verstrekken aan medewerkers als dat noodzakelijk is voor de uitvoering van de Overeenkomst. Alle  overige verstrekkingen zijn slechts toegestaan met Schriftelijke toestemming van de verstrekkende Partij.

13.5  De Partijen leggen de in artikel 13.1 en 13.2 genoemde verplichtingen ook op aan medewerkers en aan eventuele derden aan wie de Vertrouwelijke Informatie wordt verstrekt.

13.6 De geheimhoudingsverplichting geldt niet voor informatie die:

• a) reeds publiekelijk bekend was ten tijde van de verstrekking;
• b) naderhand rechtmatig publiekelijk bekend is geworden zonder toedoen van de ontvangende Partij;
• c) reeds rechtmatig in bezit was van de ontvangende Partij;
• d) onafhankelijk is ontwikkeld door de ontvangende Partij;
• e) op grond van een wettelijke plicht, een bindende rechterlijke uitspraak, of in het kader van het recht op vrijheid van meningsuiting en klokkenluiden moet worden geopenbaard.

13.7  Als een Partij een bevel tot afgifte van Vertrouwelijke Informatie van een bevoegde instantie ontvangt, heeft zij het recht om tot afgifte over te gaan. De verstrekkende Partij wordt echter vooraf en zo spoedig mogelijk over het bevel geïnformeerd, tenzij het bevel dit uitdrukkelijk verbiedt. Als de verstrekkende Partij aangeeft maatregelen te willen nemen tegen het bevel (bijvoorbeeld via een kort geding), zal de ontvangende Partij wachten met afgifte tot hierop is beslist, voor zover dit wettelijk mogelijk is.       

13.8    De geheimhoudingsverplichting blijft van kracht gedurende de looptijd van de Overeenkomst en twee (2) jaar na beëindiging daarvan.

Artikel 14 - Looptijd en beëindiging

14.1    De Overeenkomst wordt aangegaan voor een initiële periode van twaalf (12) maanden, tenzij schriftelijk anders overeengekomen.

14.2    Na de initiële periode wordt de Overeenkomst telkens stilzwijgend verlengd voor opeenvolgende perioden van twaalf (12) maanden, tenzij de Overeenkomst tegen het einde van de looptijd door een van de Partijen wordt opgezegd met inachtneming van de geldende opzegtermijn.

14.3    Opzegging dient schriftelijk te geschieden met inachtneming van een opzegtermijn van drie (3) maanden voor het einde van de dan lopende contractperiode.

14.4    Ieder der Partijen kan de Overeenkomst met onmiddellijke ingang ontbinden indien:

• a) de andere Partij in staat van faillissement wordt verklaard of surseance van betaling aanvraagt;
• b) de andere Partij toerekenbaar tekortschiet in de nakoming van een wezenlijke verplichting en dit verzuim niet binnen dertig (30) dagen na schriftelijke ingebrekestelling is hersteld.

14.5    Als de Overeenkomst wordt ontbonden door toedoen van een toerekenbare tekortkoming van Klant, blijft Klant de al gefactureerde bedragen verschuldigd en ontstaan er geen verplichtingen tot ongedaanmaking. Indien Klant de Overeenkomst rechtsgeldig ontbindt wegens een toerekenbare tekortkoming aan de zijde van Performity, heeft Klant recht op naar evenredigheid berekende terugbetaling van vooruitbetaalde vergoedingen voor Diensten die als gevolg van de ontbinding niet zijn geleverd, onverminderd de bepalingen omtrent aansprakelijkheid in artikel 11.

14.6    Klant kan uitsluitend het deel van de Overeenkomst ontbinden dat nog niet door Performity is uitgevoerd. Als de ontbinding toerekenbaar is aan Klant, heeft Performity recht op vergoeding van alle schade die als gevolg van de ontbinding ontstaat.

14.7    Bij beëindiging van de Overeenkomst, op welke wijze dan ook, vervalt het reguliere gebruiksrecht van Klant op de Diensten. In het kader van de uitfasering en datamigratie blijft de Verwerkersovereenkomst echter onverkort van kracht zolang Performity nog persoonsgegevens voor Klant verwerkt. Tevens blijven de SLA en een beperkt gebruiksrecht voor het doel van data-extractie van kracht conform artikel 6.9. De bepalingen inzake Data-zeggenschap (artikel 6), Intellectuele eigendom (artikel 7), Aansprakelijkheid (artikel 11) en Geheimhouding (artikel 13) blijven na beëindiging onverminderd van kracht.

14.8    Onverminderd de opzegtermijn voor beëindiging van de Overeenkomst zoals bedoeld in artikel 14.3, hanteert Performity voor het initiëren van het technische overstapproces (dataportabiliteit) een maximale aankondigingstermijn van twee (2) maanden, in overeenstemming met de geldende regelgeving inzake dataverwerkingsdiensten.

Artikel 15 - Overmacht

15.1    Geen van de Partijen is gehouden tot nakoming van enige verplichting indien zij daartoe verhinderd wordt door overmacht.

15.2    Onder overmacht wordt verstaan: elke omstandigheid buiten de wil en toedoen van een Partij die de nakoming van verplichtingen tijdelijk of blijvend verhindert, waaronder in ieder geval:

• a) natuurrampen, oorlog, terrorisme, pandemieën;
• b) storingen bij third-party leveranciers waarvan Performity afhankelijk is (zoals datacenter storingen);
• c) DDoS-aanvallen of andere cyberaanvallen die redelijkerwijs niet te voorkomen waren ondanks de passende technische en organisatorische beveiligingsmaatregelen zoals vastgelegd in Artikel 8, de Verwerkersovereenkomst en/of de SLA;
• d) stakingen;
• e) overheidsmaatregelen die nakoming verhinderen.

15.3    De Partij die zich op overmacht beroept, stelt de andere Partij zo spoedig mogelijk schriftelijk in kennis van de situatie en de verwachte duur. Partijen zullen in overleg treden om de gevolgen van de overmachtssituatie zoveel mogelijk te beperken.

15.4    Indien de overmachtssituatie langer dan negentig (90) dagen voortduurt, is ieder der Partijen gerechtigd de Overeenkomst door schriftelijke kennisgeving te beëindigen zonder schadevergoeding verschuldigd te zijn. De Diensten die door Performity zijn geleverd voordat de overmachtssituatie zich voordeed, worden in dat geval naar verhouding afgerekend.

Artikel 16 - Geschillenbeslechting

16.1    Op deze Voorwaarden en alle overeenkomsten tussen Performity en Klant is uitsluitend Nederlands recht van toepassing. Toepasselijkheid van het Weens Koopverdrag (CISG) is uitgesloten.

16.2    Alle geschillen die voortvloeien uit of verband houden met deze Voorwaarden of de overeenkomsten, waaronder geschillen over het bestaan, de geldigheid of de beëindiging daarvan, zullen worden beslecht door arbitrage conform het Arbitragereglement van de Stichting Geschillenoplossing Automatisering (SGOA), zoals dat luidt op het moment van indiening van het verzoek tot arbitrage. Het arbitraal vonnis is bindend en vatbaar voor executie.

16.3    Het scheidsgerecht bestaat uit drie (3) arbiters. De zetel van het scheidsgerecht is Den Haag, Nederland.  De arbitrage wordt gevoerd in de Nederlandse taal.

16.4    Onverminderd het voorgaande kunnen Partijen een spoedvoorziening in kort geding vragen bij de bevoegde voorzieningenrechter van de rechtbank Rotterdam, indien onverwijld rechterlijk ingrijpen vereist is ter voorkoming van onevenredige schade of in geval van spoedeisend belang. Het inroepen van een dergelijke voorziening laat de bevoegdheid van het scheidsgerecht onverlet.

16.5    Partijen kunnen te allen tijde, met wederzijdse instemming en in onderling overleg, besluiten om een geschil eerst via mediation te beslechten conform het Mediationreglement van de SGOA, alvorens arbitrage aanhangig te maken of voort te zetten. Indien partijen kiezen voor mediation en deze niet binnen een tussen partijen overeen te komen termijn tot een oplossing leidt, staat de weg naar arbitrage conform artikel 16.2 open.

Artikel 17 - Overige bepalingen

17.1    Performity is gerechtigd deze Voorwaarden eenzijdig te wijzigen. Wijzigingen worden minimaal dertig (30) dagen vooraf schriftelijk of per e-mail aan Klant medegedeeld en treden in werking op de aangegeven datum.

17.2    Indien Klant niet instemt met een wezenlijke wijziging, heeft Klant het recht de Overeenkomst op te zeggen tegen de datum van inwerkingtreding van de wijziging, mits de opzegging schriftelijk geschiedt binnen veertien (14) dagen na kennisgeving van de wijziging.

17.3    Indien een bepaling van deze Voorwaarden nietig of vernietigbaar is, laat dit de geldigheid van de overige bepalingen onverlet. Partijen zullen in overleg treden om een vervangende bepaling overeen te komen die de strekking van de nietige of vernietigde bepaling zoveel mogelijk benadert.

17.4    Rechten en verplichtingen uit de Overeenkomst kunnen door Klant niet worden overgedragen zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van Performity.

17.5    Performity is gerechtigd haar rechten en verplichtingen uit de Overeenkomst over te dragen aan een met Performity verbonden onderneming of rechtsopvolger.

17.6     Het nalaten door Performity om een recht of bevoegdheid uit te oefenen, vormt geen afstand van dat recht of die bevoegdheid.

17.7    Deze Voorwaarden vormen samen met de Overeenkomst, de SLA en de Verwerkersovereenkomst de volledige overeenkomst tussen Partijen met betrekking tot het onderwerp daarvan en vervangen alle eerdere afspraken en communicatie, mondeling of schriftelijk.

17.8    Klant stelt Performity onverwijld schriftelijk op de hoogte bij een wijziging in naam, (post)adres, e-mailadres, telefoonnummer en diens bankgegevens.

17.9    De door Performity opgeslagen logs en communicatie worden geacht juist te zijn, tenzij Klant tegenbewijs levert dienaangaande.

* * *